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    地方政策/法規
    上海破產法庭:《關于規范債務人對外股權投資處置工作辦法(試行)》
    時間:2022-06-10 | 地點:上海 | 來源:上海破產法庭

        為規范破產程序中債務人對外股權投資處置事項,促進管理人專業能力提升,實現債務人財產價值最大化,維護當事人合法權益,提高辦理破產質效,根據《中華人民共和國企業破產法》(以下簡稱《企業破產法》)《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)《中華人民共和國證券法》及相關司法解釋,以及國務院《優化營商環境條例》(國令第722號)、最高人民法院《全國法院破產審判工作會議紀要》(法〔2018〕53號)、上海市高級人民法院《破產審判工作規范指引(2021)》等指導意見,結合辦理破產實踐,制定本辦法。

        一、適用范圍

        1.管理人處置屬于《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國企業破產法〉若干問題的規定(二)》第一條規定的債務人持有的股權,適用本辦法。

        本辦法所指的債務人對外股權投資,是指債務人持有的有限責任公司、股份有限公司(以下均簡稱為標的公司)的股權、股份。

        管理人處置債務人在其他企業法人享有的投資權益,可參照本辦法適用。

        二、基本原則

        2.管理人處置債務人對外股權投資應遵循市場化、法治化原則。

        3.管理人處置債務人對外股權投資,應當遵循處置財產價值最大化原則,并應采取積極、靈活措施,降低變現成本,提高變現價值。

        4.管理人處置債務人對外股權投資,應當遵循效率原則,根據對外股權投資實際狀況及時處置,防止財產貶值或破產費用不當增加。

        5.管理人處置債務人對外股權投資,應遵循公開透明原則,保障債權人知情權,接受法院、債權人的監督。

     

     

        三、基本要求

     

        6.管理人在履職過程中應當及時、全面調查債務人對外股權投資情況,并報告法院、債權人。債務人財產狀況報告或管理人履職工作報告可依個案情況記載以下內容:

        (1)標的公司的設立沿革、股東及其出資情況;

        (2)債務人履行出資義務的情況;

        (3)標的公司的營業狀態;

        (4)標的公司的財務狀況;

        (5) 對外股權投資的凍結、質押或其他權利負擔情況;

        (6)對外股權投資涉訴訟、涉仲裁或其他爭議情況;

        (7)標的公司及其他股東的配合情況;

        (8)標的公司與債務人之間是否存在實質合并破產情形;

        (9)其他需要向法院、債權人會議披露的事項。

        上述第一款應記載內容而未記載的,應說明理由。

        7.管理人應按債務人對外股權投資情況,在債務人財產管理方案中針對性地列明對外股權投資的管理措施。

        管理人應依法代表債務人行使標的公司的股東權利,并采取必要措施避免對外股權投資的價值貶損。

        8. 管理人應根據債務人對外股權投資情況,對需要變價的對外股權投資,在債務人財產變價方案中針對性地列明具體變價方法。

        對外股權投資屬于《企業破產法》第六十九條規定的債務人重大財產的,應依照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國企業破產法〉若干問題的規定(三)》第十五條的規定,單獨制作變價方案并提交債權人會議表決。

     

        四、分類處置

     

        9.管理人根據對外股權投資的具體情況,可通過拍賣或其他變價出售方式、標的公司自行清算、簡易注銷等行政退出方式、依法申請公司強制清算、依法申請破產、核銷等途徑進行處置。

        10.管理人變價處置對外股權投資的,原則上應通過網絡拍賣方式處置對外股權投資,或可通過經債權人會議表決通過的其他變價出售方式予以處置。

        管理人可采取資產評估、市場詢價、協商議價等方式擬定處置參考價;標的公司相關人員下落不明、無賬冊或賬冊不全的,管理人應充分全面地開展調查,根據調查結果并綜合其他合理因素擬定處置參考價。管理人應在變價方案中充分說明擬定參考價的具體方式、依據,以供債權人會議決定起拍價或變現價。

        標的公司拒不配合提交財務報表或評估所需材料的,管理人可通過依法代表債務人行使股東權利等方式要求其予以配合;必要時可請求法院予以協助。

        管理人變價處置對外股權投資涉及其他股東優先購買權的,應當依照法律法規和標的公司章程約定予以保障。

        管理人應當在拍賣公告中披露待處置對外股權投資已知的權利瑕疵或其他影響價格的重要事項。股權變更應當由相關部門批準的,管理人應當在拍賣公告中載明法律、行政法規等專門規定的競買人應當具備的資格或者條件。

        11. 標的公司出現《公司法》第一百八十條規定解散事由的,管理人應根據《公司法》第一百八十三條之規定,積極開展或推動標的公司及時成立清算組進行清算,并辦理注銷事宜。

        標的公司尚不存在解散事由,但從未開展實際經營或經營陷入停頓的,管理人無法通過變價處置的,可提議召開標的公司股東會或股東大會作出解散決議、成立清算組進行自行清算;標的公司為債務人獨資的,管理人可依法代表債務人作出股東決定,依決定解散并成立清算組進行自行清算。

        12.標的公司屬于《中華人民共和國市場主體登記管理條例》(國令第746號)、《企業注銷指引(2021)》(市場監管總局公告2021年第48號)規定的簡易注銷情形的,管理人應積極推動標的公司通過簡易注銷方式退出。

        標的公司屬于《上海市浦東新區市場主體退出若干規定》第三條、第四條、第六條、第八條等規定情形的,管理人應依規辦理退出事項。

        管理人可積極嘗試依《國務院關于開展營商環境創新試點工作的意見》(國發[2021]24號),以及《上海市營商環境創新試點實施方案》(滬府發[2021]24號)推動標的公司退出市場。

        13.標的公司已出現《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(二)》第七條第二款規定情形的,管理人應及時向法院申請指定清算組進行清算。

        14. 標的公司已具備破產原因的,管理人可積極推動標的公司或其債權人提起標的公司破產申請。

        債務人對標的公司享有債權的,管理人可代表債務人直接提起標的公司破產申請。

        債務人與標的公司之間存在法人人格高度混同、區分財產成本過高、嚴重損害債權人公平清償利益等情形的,管理人應依法向法院申請實質合并破產。

        15.管理人無法按上述第9條至第14條所列途徑處置對外股權投資,且經管理人調查未發現標的公司存在財產線索,或處置對外股權投資的支出將明顯超過處置收益的,管理人應及時報告法院,提請債權人會議審議是否予以核銷。

     

        五、其他情況處置

     

        16. 管理人處置上市公司股票,可以通過股票二級市場集中競價、網絡拍賣、大宗股票交易、協議轉讓等方式變現,或直接股票分配。股票分拆處置有利于變現或提升變現價格的,可以分拆處置。

        管理人處置上市公司股票,應遵守相關證券法律法規以及證券交易所交易規則。

        管理人處置上市公司股票,應盡可能降低對二級市場的影響,并注意與上市公司、以及證券監管部門、證券交易所、證券登記結算機構等部門的及時溝通,防止影響二級市場穩定。

        上市公司股票被交易所實施退市風險警示的,管理人應及時報告法院;情況特別緊急的,應及時制作緊急處置方案。

        17. 管理人處置債務人境外及港澳臺地區股權投資的,應遵循境外投資管理的相關規定;必要時可聘請境外專業機構提供相關協助服務。

        管理人處置對外股權投資,如需向香港特別行政區法院申請認可內地破產程序及管理人身份的,應遵循最高人民法院與香港特別行政區政府《關于內地與香港特別行政區法院相互認可和協助破產程序的會談紀要》的相關規定執行。

     

        六、其他事項

     

        18.債務人破產程序終結后,發現對外股權投資處置仍有剩余財產可供分配的,應依《企業破產法》第一百二十三條之規定追加分配。

     

     

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